【例题·单选题】曹某在当地集镇市场临时贩卖鲜活鱼,市场管理办公室工作人员章某责令其交纳有关费用,曹某拒不交纳。双方由此发生争吵,章某将曹某未卖完的鲜活鱼全部扣押,且将曹某打伤。下列关于本案涉及的主体、行为和责任的表述中,正确的是( )。(2011年)
  A.章某是本案行政主体
  B.章某扣押曹某鲜活鱼的行为属于执行罚措施
  C.章某殴打曹某的行为属于事实行为
  D.章某个人应当就曹某的损失承担民事赔偿责任
 
『正确答案』C
『答案解析』本题考核行政主体。(1)行政主体是社会组织,行政机关的工作人员不是行政主体,A错误。(2)扣押财产的行为属于直接强制执行措施,而不是执行罚,B错误。(3)章某在执行职务的过程中殴打曹某的行为是一种侵权行为,属于行政事实行为。行政事实行为,是指行政主体不以实现某种特定的法律效果为目的,而以影响或者改变事实状态为目的实施的行为,C正确。(4)章某是行政机关的工作人员,其执行职务给相对人造成的损失,由其所属行政机关承担行政赔偿责任,D错误。

  【例题·单选题】根据行政行为的分类标准,( )属于授益行政行为。(2009年)
  A.行政确认
  B.行政强制
  C.行政许可
  D.行政处罚
 
『正确答案』C
『答案解析』本题考核行政行为的分类。授益行政行为是指行政主体为行政相对人设定权益或免除义务的行为,即行政主体实施的为相对人创立、确认权利或者法律上利益的行政行为以及行政主体为相对人免除行政法上某种义务的行政行为,都是授益行政行为。典型的授益行政行为有行政许可、行政给付、行政奖励以及确认或决定减税免税的行为等。

  【例题·多选题】根据举报,某市国税局稽查局对该市金童服装公司进行税务稽查。经检查发现,该公司采取隐瞒销售收入的方式偷逃税款20万元。市国税局稽查局向该公司送达《税务行政处罚决定书》,决定对其罚款20万元。该公司不服,认为处罚决定违反法定程序,遂向市国税局申请复议,请求撤销处罚决定。经复议,市国税局决定撤销该处罚决定。根据行政法理论,市国税局撤销该处罚决定的行为属于( )。(2011年)
  A.行政裁决行为的撤销
  B.要式行政行为的废止
  C.损益行政行为的撤销
  D.损益行政行为的撤回
  E.自由裁量行为的撤销
 
『正确答案』CE
『答案解析』本题考核行政行为的分类,行政行为撤回、撤销、废止的区别和行政处罚与行政裁决的区别。本题中税务机关作出的行政处罚的程序违反法定程序,属于可撤销的行政行为。同时行政处罚是损益行政行为、自由裁量的行政行为。

  【例题·多选题】根据我国行政法理论,税务行政行为具有( )等特征。(2010年)
  A.排除裁量性
  B.单方意志性
  C.效力未定性
  D.意思自治性
  E.从属法律性
 
『正确答案』BE
『答案解析』本题考核行政行为的特征。行政行为的特征主要有:从属法律性、自由裁量性、单方意志性、效力先定性、强制性。

  【例题·多选题】根据我国行政法理论和法律规定,有权制定行政规章的主体有( )。(2009年)
  A.交通运输部
  B.国家人口和计划生育委员会
  C.人力资源与社会保障部
  D.国务院办公厅
  E.海关总署
 
『正确答案』ABCE
『答案解析』本题考核行政立法主体。行政规章分为部门规章和地方规章。部门规章是由国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构制定的。地方规章是由各省、自治区、直辖市人民政府和省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民政府制定的。国务院办公厅是国务院内部机构,不具有行政主体资格,无权制定行政规章。

  【例题·单选题】根据行政程序法理论,( )属于行政程序法的基本原则之一。(2008年)
  A.意思自治原则
  B.处分原则
  C.参与原则
  D.公序良俗原则
 
『正确答案』C
『答案解析』本题考核行政程序法的基本原则。行政程序法的基本原则包括:公开原则、公正原则、参与原则、效率原则。

  【例题·多选题】根据行政程序法理论,( )属于行政程序的基本制度。(2008年)
  A.公示催告制度
  B.先予执行制度
  C.告知制度
  D.说明理由制度
  E.表见代理制度
 
『正确答案』CD
『答案解析』本题考核行政程序法的基本制度。行政程序法的基本制度包括信息公开制度、回避制度、行政调查制度、告知制度、催告制度、听证制度、行政案卷制度、说明理由制度、教示制度、时效制度。

  【例题·单选题】根据行政法理论,( )不是行政程序法的基本制度。(2009年)
  A.说明理由制度
  B.信息公开制度
  C.时效制度
  D.公务员制度
 
『正确答案』D
『答案解析』本题考核行政程序法的基本制度。行政程序法的基本制度包括信息公开制度;回避制度;行政调查制度;告知制度;催告制度;听证制度;行政案卷制度、说明理由制度、教示制度、时效制度。不包括公务员制度。

  【例题·单选题】根据《行政许可法》,行政机关应当根据听证笔录,作出行政许可决定。这体现了行政程序法的( )制度的要求。(2010年)
  A.行政时效
  B.行政案卷
  C.信息公开
  D.行政教示
 
『正确答案』B
『答案解析』本题考核行政案卷制度。行政案卷制度,是行政决定只能以行政案卷体现的事实作为根据的一种行政程序制度。行政许可法中,行政机关应当根据听证笔录,作出行政许可决定,体现了行政案卷制度。

  【例题·单选题】根据《政府信息公开条例》,下列关于政府信息公开限制的表述中,正确的是( )。(2011年)
  A.行政机关不得公开涉及个人隐私的政府信息,但是经权利人同意公开的,可以予以公开
  B.当事人申请公开依申请公开范围内的政府信息,行政机关应自收到当事人申请之日起60日内作出答复
  C.对于法定的主动公开范围内的政府信息,行政机关应自该政府信息形成或者自变更之日起30个工作日内予以公开
  D.行政机关不得公开涉及国家秘密的政府信息,但上级行政机关同意的除外
 
『正确答案』A
『答案解析』本题考核政府信息公开的限制。(1)行政机关不得公开涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的政府信息。但是,经权利人同意公开或者行政机关认为不公开可能对公共利益造成重大影响的涉及商业秘密、个人隐私的政府信息,可以予以公开,A正确,D错误。(2)当事人申请公开政府信息的,行政机关收到政府信息公开申请,能够当场答复的,应当当场予以答复。行政机关不能当场答复的,应当自收到申请之日起15个工作日内予以答复;如需延长答复期限的,应当经政府信息公开工作机构负责人同意,并告知申请人,延长答复的期限最长不得超过15个工作日,B错误。(3)属于主动公开范围的政府信息,应当自该政府信息形成或在变更之日起20个工作日内予以公开,C错误。


  二、典型例题
  【例题·单选题】关于具体行政行为,下列说法正确的是( )。
  A.行政许可为依职权的行政行为
  B.具体行政行为皆为要式行政行为
  C.税务机关的征税行为是依职权的行政行为
  D.当事人不履行具体行政行为确定的义务,行政机关予以执行是具体行政行为确定力的表现
 
『正确答案』C
『答案解析』本题考核具体行政行为。(1)行政许可是经典的依申请的行政行为,而非依职权的行政行为,A错误。(2)具体行政行为可以分为要式的与不要式的具体行政行为。划分标准是具体行政行为是否需要具备法定的形式,如:警告是不要式的具体行政行为。B错误。(3)税务机关的征税行为是依职权的行政行为,C正确。(4)当事人不履行具体行政行为确定的义务,行政机关予以执行是具体行政行为执行力的表现,D错误。

  【例题·单选题】下列选项中的组合是关于行政行为确定力的正确理解的是( )。
  ①相对人不得任意擅自改变行政行为
  ②行政主体非经法定程序不得任意改变或撤销行政行为
  ③相对人必须遵守和实际履行行政行为规定的义务
  ④行政行为在行政复议或行政诉讼期间不停止执行
  A.①②
  B.②③④
  C.③④
  D.①②③④
 
『正确答案』A
『答案解析』本题考核行政行为的确定力。行政行为的确定力包含两层意思:(1)已确定的行政决定,公民无权自行变更;(2)已确定的行政执法行为,非经法定程序行政机关不得随意改变。本题中①项是对相对人提出的要求;②项是对行政主体提出的要求,都符合确定力的含义,故A正确;③项中,相对人负有必须遵守和履行的义务是行政行为拘束力的体现;④项中,复议、诉讼不停止执行是行政行为执行力的体现。

  【例题·多选题】关于具体行政行为的成立和效力的表述,下列选项中错误的有( )。
  A.与抽象行政行为不同,具体行政行为一经成立即生效
  B.行政强制执行是实现具体行政行为执行力的制度保障
  C.未经送达领受程序的具体行政行为也具有法律约束力
  D.因废止具体行政行为给当事人造成损失的,国家应当给予赔偿
  E.因撤销具体行政行为给当事人造成损失的,国家应当给予赔偿
 
『正确答案』ACD
『答案解析』本题考核行政行为的成立和效力。(1)具体行政行为一经成立就可以立即生效。但是行政机关也可以安排某一事件发生后或者经过一段时间后才发生效力,这经常出现在附生效条件的具体行政行为中,A项错误。(2)理论上,具体行政行为发生拘束力后,有关当事人应当积极主动地履行相关义务,如果当事人不能自动履行这些义务,具体行政行为的执行力就可以发生作用。有关机关可以根据法律的规定依职权或者依申请采取措施,强制实现具体行政行为的权利义务安排,B正确。(3)具体行政行为成立条件之一是在程序上,按照法律规定的时间和方式进行送达。即未经送达受领程序的具体行政行为,不发生法律约束力,C错误。(4)如果行政行为废止使当事人的合法权益受到严重损失,或者带来严重的社会不公正,行政机关应当给予受到损失的当事人以必要的补偿,D项错误。

  【例题·多选题】下列关于被废止的行政行为的法律后果的说法正确的有( )。
  A.自废止之日起失去法律效力
  B.在废止前发生的法律效果不受法律保护
  C.在废止前发生的法律效果仍受法律保护
  D.由此对相对人的合法权益造成损失的行政机关应给予合理补偿
  E.行政行为废止的效力,可追溯到行政行为作出之日
 
『正确答案』ACD
『答案解析』本题考核行政行为废止的法律后果。行政行为废止的原因并非是存在违法情形,所以废止前发生的法律效果仍受法律保护,故B选项不正确。E选项所表述的“效力可追溯到行政行为作出之日”是行政行为被撤销的法律后果,故也不正确。

  【例题·单选题】刘某系某工厂职工,该厂经区政府批准后改制。刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息。区政府作出拒绝公开的答复,刘某向法院起诉。下列说法正确的是( )。
  A.区政府在作出拒绝答复时,应告知刘某并说明理由
  B.刘某向法院起诉的期限为二个月
  C.此案应由区政府所在地的区法院管辖
  D.因刘某与所申请的信息无利害关系,区政府拒绝公开答复是合法的
 
『正确答案』A
『答案解析』本题考核政府信息公开制度。(1)对申请公开的政府信息,属于不予公开范围的,应当告知申请人并说明理由,A正确。(2)公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的,应当在知道作出具体行政行为之日起三个月内提出。法律另有规定的除外,B错误。(3)被告为县级以上人民政府的案件,一审应当由中级人民法院管辖,但以县级人民政府名义办理不动产物权登记的案件可以除外,C错误。(4)公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级人民政府及县级以上地方人民政府部门申请获取相关政府信息。本题中,刘某向区政府申请公开该厂进行改制的全部档案、拖欠原职工工资如何处理等信息与其自身存在利害关系。因此,刘某具有申请查阅的申请人资格,区政府以此为由拒绝公开的答复违法,D错误。

  【例题·单选题】某镇政府主动公开一胎生育证发放情况的信息。下列说法错误的是( )
  A.该信息属于镇政府重点公开的信息
  B.镇政府可以通过设立的信息公告栏公开该信息
  C.在无法律、法规或者规章特别规定的情况下,镇政府应当在该信息形成之日起3个月内予以公开
  D.镇政府应当及时向公共图书馆提供该信息
 
『正确答案』C
『答案解析』本题考核政府信息公开制度。(1)执行计划生育政策的情况,属于乡(镇)人民政府应当依照本条例的规定,在其职责范围内确定主动公开的政府信息的具体内容,并且是重点公开的信息,选项A正确。(2)行政机关可以根据需要设立公共查阅室、资料索取点、信息公告栏、电子信息屏等场所、设施,公开政府信息,选项B正确。(3)属于主动公开范围的政府信息,应当自该政府信息形成或者变更之日起20个工作日内予以公开。法律、法规对政府信息公开的期限另有规定的,从其规定,选项C错误,当选。(4)行政机关应当及时向国家档案馆、公共图书馆提供主动公开的政府信息,选项D正确。


  四、思考题考点提示
  1.如何理解行政合法性原则与行政合理性原则?(P2--3)
  『正确答案』行政法的基本原则即行政法治原则:具体可分解为行政合法性原则、行政合理性原则、行政应急性原则。
  (1)行政合法性原则
  行政合法性原则,是指行政权的存在、行使必须依据法律、符合法律,不得与法律相抵触,简称合法性原则。合法性原则主要包括两个方面的内容:①行政权力的存在有法律依据;②行政权力必须按照法定程序行使。
  (2)行政合理性原则
  行政合理性原则,是指行政行为的内容要客观、适度、符合理性。其产生的主要原因是由于行政自由裁量权的存在。合理性原则包括以下内容:①行政行为应符合立法目的;②行政行为应建立在考虑相关因素的基础上;③平等地适用法律规范,符合公正法则;④行政行为应符合比例原则要求;⑤符合自然规律和社会道德。
  (3)行政应急性原则
  应急性原则,是指在特殊的紧急情况下,出于国家安全、社会公共利益的需要,行政机关可以采取没有明确法律依据的或与通常状态下的法律规定相抵触的措施。它是现代行政法治原则的重要内容,是合法性原则的例外。但应急性原则并非排斥任何法律控制,不受任何限制的行政应急权力同样是行政法治原则所不容许的。行政应急权力的行使应符合四个条件:①存在明确无误的紧急危险或危害;②非法定机关不得行使应急权力,否则无效,除非事后经有权机关作出特别决定予以追认;③行政机关作出应急行为应接受有权机关的监督,尤其是权力机关的监督;④应急性权力的行使应该适当,应将负面损害控制在最小的范围内。
  3.行政行为有哪些分类?行政行为的合法要件有哪些?(P15--18)
  『正确答案』(1)行政行为的分类
  ①内部行政行为与外部行政行为,以行政行为的适用与效力作用的对象范围为标准划分。内部行政行为:如行政处分等;外部行政行为:如行政许可行为等。
  ②抽象行政行为与具体行政行为,以行政行为的对象是否特定为标准划分。抽象行政行为:如制定行政法规、行政规章等行政行为,它包括行政立法行为与制定不具有法源性规范性文件的行为两类。具体行政行为:包括行政许可行为、行政处罚行为等。
  ③羁束行政行为与自由裁量行政行为,以行政行为受法律规范拘束的程度为标准划分。羁束行政行为:如税务机关征税。
  ④依职权的行政行为与依申请的行政行为,以行政主体是否可以主动作出行政行为为标准划分。依职权的行政行为:如税务机关的征税行为,是典型的依职权的行政行为;依申请的行政行为:如颁发营业执照、经营许可证等行政行为。
  ⑤单方行政行为与双方行政行为,依行政行为成立时参与意思表示的当事人数目为标准划分。单方行政行为:如行政处罚行为等;双方行政行为:如行政委托行为、行政合同行为等。这种行为的基本特征在于行政行为必须征得相对方同意方能成立,即相对方的最后同意是双方行政行为有效成立的必备条件。
  ⑥要式行政行为与非要式行政行为,以行政行为是否应当具备一定的法定形式为标准划分。
  ⑦作为行政行为与不作为行政行为,以行政行为是否以作为方式表现为标准划分。作为行政行为:如行政奖励、行政强制行为等;不作为行政行为,是指以消极不作为的方式表现出来的行政行为。
  ⑧授益行政行为与损益行政行为,是根据行政行为的内容对行政相对人是否有利为标准来进行区分的。授益行政行为,如:行政许可、行政给付、行政奖励、确认或决定减免税的行为。许可从事某种职业或者发放救济金或者颁发学位证书、毕业证书等。损益行政行为,如:吊销营业执照、罚款、征税行为、行政收费行为等。
  ⑨行政立法行为、行政执法行为与行政司法行为,以行政权作用的表现方式和实施行政行为所形成的法律关系为标准划分。行政司法行为:具体包括行政调解、行政裁决、行政仲裁、行政复议等行为;行政执法行为:具体包括行政许可、行政确认、行政奖励、行政处罚、行政强制、行政监督检查等行政行为;行政立法行为,是指有权行政机关依法定职权和程序制定行政法规和行政规章的行政行为。
  提示:行政终局裁决行为与国家行为属于行政诉讼排除范围。
  ①行政终局裁决行为意味着对法院司法审查的排除,剥夺了行政相对人不服裁决的司法救济。
  ②国家行为:如国防和外交行为。行政相对人不得因不服国家行为而起诉。如果行政相对人因国家行为遭受损失,一般可以通过国家补偿的途径得到救济。
  (2)行政行为的合法要件;行政行为合法有效必须具备四个基本要件:
  ①行政行为的主体应当合法。
  ②行政行为应当在行政主体的权限范围内实施。
  ③行政行为的内容应当合法、适当。行政行为的内容合法,是指行政行为所涉及的权利、义务,以及对这些权利、义务的影响或处理,均应符合法律、法规的规定和行政法的基本原则。行政行为的内容适当,是指行政行为的内容要明确,而且应当公正、合理,符合法律的目的和公共利益。
  ④行政行为应当符合法定程序。行政机关违反法定程序,其行为将会导致无效而成为予以撤销的根据之一。
  5.行政机关公开政府信息有哪些法律要求?(P27)
  『正确答案』政府信息公开制度
  政府信息,是指行政机关在履行职责过程中制作或者获取的,以一定形式记录、保存的信息。公开的范围、方式与程序如下:
  主动公开 申请公开
公开范围 ①涉及公民、法人或者其他组织切身利益的;②需要社会公众广泛知晓或者参与的;③反映本行政机关机构设置、职能、办事程序等情况的;④其他依照法律、法规和国家有关规定应当主动公开的。 公民、法人或者其他组织还可以根据自身生产、生活、科研等特殊需要,向国务院部门、地方各级政府及县级以上地方政府部门申请获取相关政府信息。
方式与程序
  
①通过政府公报、政府网站、新闻发布会以及报刊、广播、电视等便于公众知晓的方式公开。
②各级人民政府应当在国家档案馆、公共图书馆设置政府信息查阅场所,并向其提供主动公开的政府信息。
③20个工作日内。
①应当采用书面形式(包括数据电文形式);确有困难的,可以口头提出,由行政机关代为填写。②涉及商业秘密、个人隐私,公开后可能损害第三方合法权益的,应当书面征求第三方的意见。③15个工作日内,延长不超过15个工作日。④申请提供与其自身相关的税费缴纳、社会保障、医疗卫生等政府信息的,应当出示有效身份证件或者证明文件。⑤行政机关应当按照申请人要求的形式予以提供,无法提供的,其他形式也可。⑥行政机关可以收取检索、复制、邮寄等成本费用。